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钱柜娱乐777 - 国外探望权执行制度比较

作者:钱柜娱乐777 时间:2015-07-25 11:40 加入收藏
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    【第三章】:国外探望权执行制度比较
    
    本篇婚姻法硕士论文【第三章】如下:


  第3章国外探望权执行制度比较

  世界上很多国家对探望权的执行问题都非常重视,在各自的法律制度中都有相应的规定,在此选取英美法系和大陆法系的部分代表国家的做法,总结借鉴值得与我国探望权执行制度相结合的先进经验。

  3.1美国

  《美国统一结婚离婚法》第407条规定:“如法庭在审理后认为进行探视不会严重危害子女身体、精神、道德或感情的健康,可以准予无子女监护权的父母一方享有合理探视子女的权利。”但是,在美国也同样存在探望权执行难的问题。对此,除了探望权执行的司法判例之外,国家和各州的成文法中也都制定了相关规定。如伊利诺伊州《结婚和婚姻解除法》第607.1条就探望令的执行以及探望权行使的滥用作了具体规定。规定当事人在没有正当理由的情况下故意拒绝另一方依法探望的,法院可以釆取修改探望令以详细列举探望期间;弥补受到阻碍的探望期间;命令在第三人或公立机构监督下探望;貌视法庭令;法院认为公平的其他救济方式等救济措施。阿拉斯加州法律规定,对没有合理理由拒不执行探视判决的当事人要每次向对方赔偿200美元。科罗拉多州的法律规定,对于拒不执行判决,具有亲视法庭情形的,可以处以罚款或者监禁(不超过一年),也可以在规定时间内进行变更监护权的听证。此外,各州还都制定了关于子女探望事宜的指南或规则,作为对离婚父母处理子女事务的一种指引,也作为法院处理子女探望纠纷的参考,而且多数州的法律是允许第三人探视的,几乎所有的州都规定了为了 “子女的利益”,祖父母、外祖父母享有探望权。

  3.2英国

  为确保儿童最大利益原则得到保障,也为了法院探望权案件的判决能够得到有效执行,英国《1989年儿童法》第8条中规定了 4种指令,即接触令、居住令、禁止行为令、特定问题令。其中接触令是要求与儿童生活在一起或者即将与儿童生活在一起的人,应当允许儿童探访该命令所指定的人或者与该命令所指定的人一起逗留,或者要求该命令所指定的人与儿童相互之间其他形式的接触的命令。居住令可以使子女能够在父或母的家庭中居住,与父母充分的接触、生活,满足子女对父母的情感需求。

  这些指令虽然不仅仅局限于探望权制度,但是对于探望权的实现确实是起到了较好的辅助和促进作用。如1995年的ReO案中,法院就子女与父亲之间的间接接触作出了接触令,附加条件还包括母亲应将子女的照片、教育情况、健康状况等信息寄给父亲,并接受和转交父亲送给子女的礼物和信件。母亲提出上诉但被驳回,因为法院认为让子女了解父亲对其的关爱是非常重要的,母亲不能否定此种接触。该法第10条还规定了有权申请接触令的主体,包括婚姻当事人、与子女共同居住的时间至少满3年的人、其他得到履行父母责任制同意的人。

  3. 3澳大利亚

  在澳大利亚,探望权又被称为“交往令”,其交往令的执行包括了三个层面:第一层面,预防性的措施。即告知当事人交往令具有法律上的强制执行力,不遵守会受到相应的惩罚。第二层面,救济性的措施。如果是当事人第一次违法交往令,法院有权要求当事人参加离婚后子女养育课程的学习,也可以对被剥夺的交往时间进行补偿,命令更长时间或更多次数的交往,抑或改变交往令。第三层面,惩罚性措施。如果当事人二次以上违反交往令,法院可以对当事人进行惩罚,可以改变原先的判决、要求社区服务、处以罚金或监禁。

  3. 4德国

  在德国法律中,探望权被称为“交往权”.《德国民法典》第1634条规定:(1)不享有人身照顾权的父或母一方有权与子女进行人身交往。不享有人身照顾权的父母一方和人身照顾权权利人应当不作任何有损于子女对另一方的关系或使教育产生困难的行为。(2)家庭法院可以对交往权的范围作出裁判并详细规定交往权的行使,也包括对第三人的行使;家庭法院也可以限制或排除交往权或先前关于交往权的裁判的执行,但以这样做为子女的最佳利益所必要时为限。(3)不享有人身照顾权的父母一方鉴于正当利益,以符合子女的幸福为限,可以要求人身照顾权权利人告知子女的人身情况。

  3. 5法国

  在法国法中依然使用“亲权”概念,探望权就属于《法国民法典》第九编“亲权”的内容。《法国民法典》第373-2条规定,父母每一方均应当与子女保持个人关系,并尊重子女与另一方的关系。第373_2-1条规定,当父或母一方行使亲权时,只有重大原因,才能拒绝另一方对子女的探望权与留宿权。第373-2-6条规定,为了保持子女与父母中另一方联系的持续性和实际性,有此要求时,家事法官可以安排在专门指定的地点行使探望权。第373-2-12条规定,在作出行使亲权与探望权的方式之前,法官得委派任何有资格的人进行社会调查。此种调查的目的是收集有关家庭状况,子女生活与教养条件等方面的情况材料。

  3. 6制度比较与可借鉴之处

  从以上几个国家的情况看,在探望权行使方式的立法模式上,德国、法国等大陆法系国家采纳的是概括主义模式,对于探望权行使的具体方式不做明确规定,采用笼统抽象的原则,主张由当事人之间协商或法院自由裁量。如《德国民法典》第1634条规定,由家庭法院详细规定交往权的行使。这种立法模式对于当事人或法院而言,可掌握的自由空间大,灵活度高,利于适用不同案件的不同情况。而像美国、英国、澳大利亚等英美法系国家,采用的则是例示主义立法模式,对探望权的行使方式作出具体明确的规定或是例示表述,可以为当事人协商或者法院裁定提供明确的指引和参考。如美国各州所制定的探望权行使指南,其中的例示性安排,既结合了不同年龄段子女心里发展的特征,又充分考虑到了特殊纪念日、寒暑假等时间段的探望安排对于增进亲子感情,提高探望质量的重要作用。我国目前的法律规定,探望权的行使方式由当事人协议,协议不成时,由人民法院判决,很明显是遵循了德国、法国等大陆法系国家概括主义立法模式的做法。但是由于各个国家的政经体制、价值观念、文化传统、国民素质、司法资源、法律制度的不同,公民探望权的行使所面临的境遇和困难程度也不尽一致。在一些西方资本主义发达国家,法制法规比较成熟,公民的法制观念和守法意识也比较强,而我国是一个拥有13亿多人口的泱泱大国,人口众多、地域辽阔,各地风土人情不尽相同,公民自我约束、遵法守法的法律意识还很淡漠,对于笼统概括的法律规定,虽然可以适用千差万别的案件情况,但是缺乏主动遵从的法律土壤,探望权执行难的问题就显得尤为突出。类似英美等国的例示主义的模式对我国法律制度而言就有着很强的借鉴指导意义。因此,笔者认为,对于我国的探望权行使方式,应将概括主义与例示主义模式相结合,可以通过司法解释对行使方式做一些补充规定,但也要注重最后的概括性条款。如对婚姻法第38条规定的“探望权行使方式”,可以进一步解释为是指子女与父母或关系亲密的其他亲属之间进行联系和交流的方式,包括彼此见面、一起居住、电话、电子邮件、网络视频、即时消息以及其他可以相互交流的形式。

  对于探望权的执行,笔者以为,美国探望权执行的司法救济措施里面,像申请变更监护权、补偿探望期间、向对方支付窃款等,对于我国的司法实践具有很强的借鉴意义,尤其是变更监护权的诉讼,对于被执行人而言具有巨大的威慑力,是完全可以作为实现探望权的有效手段而被引入到我国的法律制度中的。监禁的手段由于时间过长因素,而且属于有些类似刑罚的措施,处罚严厉性太强,会直接影响到照顾子女的利益,反倒不如我国的拘留手段更有适用性。澳大利亚的探望权制度设计也有很好的借鉴性,从预防性措施,到救济性措施,再到惩罚性措施,体现了其制度设计的逻辑严密性和违规处罚的合理性,这种分层递进的探望权实现保障路径,可以一步步地促进被执行人警醒直至自觉履行协助义务,具有较强的可操作性和较为广泛的拓展空间,应当被借鉴到我国的法律制度中。另外,出于对子女利益最大化原则的保护,各国利用相关司法资源和社会资源,委任福利机构或其他机构以“法庭之友”的角色,为法院提供中立信息,协助法院作出最符合子女利益的裁判的做法也值得我们参考。

  如英国提供儿童福利报告;法国法官可委派任何有资格的人开展社会调查,了解案件细节及子女情况;德国采用第三人来协助监督探望权的行使,第三人既可以是乐意协助的人,也可以是少年辅助机构或社团。而在我国,妇联、青少年权益保护部门、村民(街道)委员会、学校、幼儿园等社会机构是否有参与探望权执行的义务和职责却还不明确,需要我们进一步的学习和完善。


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